2025年3月4日，北大“法學(xué)階梯”專題課程第三講在北京大學(xué)法學(xué)院凱原樓B103教室舉行。本次課程的主題為“國際商事交易的法律籌劃”，主講人是張智勇老師。張老師的課程圍繞國際商事交易展開，結(jié)合大量實務(wù)案例與國際規(guī)則，系統(tǒng)覆蓋了國際商事交易的主要類型、法律特點、操作環(huán)節(jié)及爭議解決等關(guān)鍵模塊。

一、國際商事交易的主要類型

國際商事交易可大致分為貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、外商直接投資和融資安排等幾大類別，這些類別的交易在實踐中相互關(guān)聯(lián)而又各具特點。

當(dāng)前，貨物貿(mào)易已呈現(xiàn)顯著的“全球化分工”特征，即便標(biāo)注“中國品牌”的產(chǎn)品，也常依賴復(fù)雜的跨境供應(yīng)鏈。從法律視角看，貨物貿(mào)易的核心是“貨物跨境交付”與“貨款支付”的雙向互動，其合同需明確標(biāo)的、交貨時間、風(fēng)險劃分等核心要素，且普遍采用國際慣例，如《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（INCOTERMS 2020）。

服務(wù)貿(mào)易具有無形的特點，其交易方式不限于跨境交付，還包括境外消費、商業(yè)存在和自然人流動等模式。貨物貿(mào)易合同的履行也需要服務(wù)貿(mào)易的支持，比如貨物的運輸、貨物的保險和貨款的支付都屬于服務(wù)貿(mào)易的范疇。

外商直接投資是國際資本流動的主要形式之一，指外國企業(yè)在東道國設(shè)立合資、獨資企業(yè)或并購本土企業(yè)。以中國為例，外商直接投資為國內(nèi)帶來先進技術(shù)與管理經(jīng)驗。如今，越來越多的中國企業(yè)也到境外投資，我國已經(jīng)成為吸引外資和海外投資的雙向大國。外商投資企業(yè)設(shè)立后生產(chǎn)產(chǎn)品和提供服務(wù)，也會與貨物貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易結(jié)合在一起。

融資交易包括貸款、IPO、項目融資和金融衍生品等方式。在為國際商事活動提供資金融通和支持時，跨境融資交易具有自成一體且不同于境內(nèi)融資的特點。比如，跨境美元貸款可通過歐洲美元的方式進行安排，境外IPO也會通過VIE結(jié)構(gòu)（可變利益實體）來實現(xiàn)。

二、國際商事交易的法律特點

與國內(nèi)交易相比，國際商事交易的法律環(huán)境更復(fù)雜，這類特點決定了跨境交易需更注重規(guī)則適應(yīng)與風(fēng)險預(yù)判。

其一，多法域管轄是國際商事交易的首要法律挑戰(zhàn)。跨境交易涉及不同國家或地區(qū)的法律，為了保障交易的確定性和可預(yù)見性，商業(yè)交易合同的當(dāng)事方需要預(yù)先約定準(zhǔn)據(jù)法。但是，實踐中也會遇到當(dāng)事人沒有約定準(zhǔn)據(jù)法時如何確定法律適用的問題。

其二，國際公約與慣例在國際商事交易中發(fā)揮著重要作用。雖然商事合同的當(dāng)事方可約定國內(nèi)法作為準(zhǔn)據(jù)法，但統(tǒng)一的國際公約和國際慣例能起到消除法律差異和提高交易效率的作用。

課程重點講解了兩類核心規(guī)則。

一是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG）。作為貨物貿(mào)易領(lǐng)域的基礎(chǔ)性公約，營業(yè)地位于不同締約方的當(dāng)事人在沒有明確排除CISG適用時，該公約將自動適用。不過，CISG在實踐中的適用情況更為復(fù)雜。在分析CISG的適用情況時，需關(guān)注締約國的動態(tài)變化，例如新國家的加入或締約國對公約的保留聲明，避免規(guī)則適用錯誤。

二是國際貿(mào)易慣例，如《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2020》（INCOTERMS 2020）和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP 600）。這些國際貿(mào)易慣例雖非法律規(guī)范，但當(dāng)事人可通過合同約定適用，且法院和仲裁機構(gòu)也常將其作為“交易習(xí)慣”采納，即使當(dāng)事人沒有明確約定適用。

其三，第三國因素的潛在影響是國際商事交易的獨特風(fēng)險，因為第三國的法律（如制裁、出口管制）可能間接干擾交易正常開展。比如，美國對伊朗、俄羅斯、朝鮮等國的制裁，不僅禁止本國企業(yè)與被制裁對象交易，還要求第三國企業(yè)不得協(xié)助被制裁對象規(guī)避制裁——中國公司若向伊朗出口含美國技術(shù)的產(chǎn)品，即便交易雙方均非美國主體，仍可能觸發(fā)美國制裁。因此，企業(yè)在開展跨境交易前，需審查第三國規(guī)則，梳理交易鏈條中可能涉及的第三國元素，提前評估合規(guī)風(fēng)險，避免因疏忽導(dǎo)致交易失敗。

三、國際商事交易的關(guān)鍵操作環(huán)節(jié)

課程以國際貨物買賣為核心，詳細拆解了從合同簽訂到支付結(jié)算的操作環(huán)節(jié)要點，每個環(huán)節(jié)均需兼顧法律合規(guī)與商業(yè)風(fēng)險。其中，貿(mào)易術(shù)語、提單、保險、信用證等工具的正確運用，是保障交易順利推進的關(guān)鍵。

首先，合同簽訂環(huán)節(jié)的核心是貿(mào)易術(shù)語選擇與合同條款設(shè)計，需結(jié)合企業(yè)實力與交易需求合理選擇INCOTERMS 2020中的貿(mào)易術(shù)語。比如，在FOB術(shù)語下，賣方在指定裝運港完成交貨，買方負責(zé)安排運輸，風(fēng)險自貨物裝上船后轉(zhuǎn)移給買方。在CIF術(shù)語下，賣方要安排運輸并為買方利益訂立貨物保險合同，但風(fēng)險仍自貨物裝船后轉(zhuǎn)移給買方。

以上兩個術(shù)語從買方和賣方的視角均存在需要注意的法律風(fēng)險和法律問題。比如，在CIF術(shù)語下，除非另有約定，賣方的義務(wù)只限于訂立最低險別的保險（如協(xié)會貨物條款的C款），買方需要考慮此類險別是否足以涵蓋貨物運輸途中所面臨的風(fēng)險。

其次，貨物運輸環(huán)節(jié)的核心是提單管理與承運人責(zé)任界定。根據(jù)采用的貿(mào)易術(shù)語，貨物買賣合同的賣方或買方都可能與承運人存在法律或合同關(guān)系。以買方為例，當(dāng)賣方安排運輸時，買方需要考慮如何根據(jù)提單向承運人提貨。如果出現(xiàn)貨損，買方還需要考慮向哪個主體索賠的問題。如果貨損屬于買方應(yīng)承擔(dān)的貨物買賣合同下的風(fēng)險且不存在賣方違約的情況，買方向賣方索賠就沒有依據(jù)，此時應(yīng)考慮向承運人索賠。

但是，向承運人索賠時，如果提單適用海牙規(guī)則，買方就需要考慮訴訟時效問題（海牙規(guī)則下只有一年且不得延長），同時還要找準(zhǔn)真正的承運人，因為承運人識別是一個非常復(fù)雜的問題。即使能夠向承運人索賠，買方還可能面臨海牙規(guī)則下承運人責(zé)任限制的問題。此時，向保險公司索賠可能就是優(yōu)先考慮的選項。

買方向保險公司索賠的前提是貨損發(fā)生時買方具有可保利益。新的協(xié)會貨物條款第11.2條也特別強調(diào)了這一點。買方向保險公司索賠受到保險險別和除外責(zé)任的限制，且需要滿足近因原則。

最后，采用信用證付款時需要關(guān)注信用證的風(fēng)險防控。信用證領(lǐng)域適用的國際通行規(guī)則主要是《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP 600）。信用證付款機制的法律特點有二，一是信用證獨立原則，二是單證相符原則。對于買賣雙方和銀行來講，信用證付款機制下都有需要關(guān)注的法律風(fēng)險。

比如，在CIF術(shù)語下，不道德的賣方更容易實施欺詐。如果買方向銀行申請開立信用證時變更了貨物買賣中關(guān)于信用證條件的約定，而賣方?jīng)]有注意到這些變化或是沒有及時表示反對，當(dāng)賣方按照變更的信用證條件向銀行提示付款時，可能會遇到困難，或是陷入信用證下要求的付款單據(jù)與履行貨物買賣合同義務(wù)之間的矛盾。對銀行而言，如果簽發(fā)的是延期付款信用證并對受益人（通常是貨物買賣合同的賣方）提前付款，當(dāng)賣方實施欺詐時，也會涉及到損失如何在銀行和買方之間分擔(dān)的問題。

四、跨境融資與投資的特殊法律問題

除貨物貿(mào)易外，課程重點講解了跨境融資與投資的幾個常見問題，涉及融資架構(gòu)設(shè)計、擔(dān)保方式選擇及投資風(fēng)險防控，這些內(nèi)容直接關(guān)系到企業(yè)跨境資金運作的合規(guī)性與安全性。

在融資架構(gòu)方面，VIE結(jié)構(gòu)是中企此前赴境外上市的常用模式，這種結(jié)構(gòu)本質(zhì)上是通過協(xié)議而非股權(quán)形成對公司的控制。

一種常見的操作是：境內(nèi)創(chuàng)始人在境外設(shè)立“離岸公司”（如開曼公司）；離岸公司在香港特別行政區(qū)設(shè)立子公司，再由該子公司在境內(nèi)設(shè)立“外商投資企業(yè)”（WFOE）；WFOE與境內(nèi)運營企業(yè)簽訂“控制協(xié)議”（如股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、獨家咨詢服務(wù)協(xié)議、委托投票協(xié)議等），通過協(xié)議獲取境內(nèi)企業(yè)的利潤，并實現(xiàn)對其經(jīng)營的控制；離岸公司在境外上市，投資者通過購買離岸公司股票，間接投資境內(nèi)運營企業(yè)。VIE結(jié)構(gòu)的法律地位目前仍不明確，因此可能面臨法律或政策變更的風(fēng)險。

在擔(dān)保方式方面，跨境融資通常采用的是獨立保函。近年來，我國企業(yè)在境外發(fā)行美元債券進行融資時也會采用增信措施。獨立保函具有與信用證類似的特點，獨立于基礎(chǔ)合同，只要債權(quán)人提交符合保函要求的文件（如“債務(wù)人逾期還款的證明”），擔(dān)保人（通常是銀行）需立即付款，且不得以基礎(chǔ)合同履行情況提出抗辯。采用增信措施有時候是為了規(guī)避我國的外匯管制，當(dāng)事人通常約定該措施并非擔(dān)保。最高法院對于獨立保函和增信措施均有相關(guān)司法解釋。不過，當(dāng)增信合同條款約定適用外國法（如英國法）時，問題更為復(fù)雜。

在投資風(fēng)險方面，需重點關(guān)注國家安全審查與投資保護機制。近年來，歐美等國頻繁以“國家安全”為由否決中國企業(yè)投資，尤其是半導(dǎo)體、人工智能、能源等敏感領(lǐng)域。在東道國對投資者或其投資施加不公正限制時，除了通過東道國國內(nèi)程序?qū)で蟊Ｗo，投資者還可以尋求國際層面的救濟，后一類救濟主要是以投資條約為基礎(chǔ)的投資仲裁。此外，多邊投資擔(dān)保機構(gòu)（MIGA）也為海外投資者提供常規(guī)商業(yè)保險無法涵蓋的“政治風(fēng)險保險”，具體包括征收與類似措施、外匯轉(zhuǎn)移限制、戰(zhàn)爭與內(nèi)亂及東道國違約等。

五、國際商事爭議的解決

在國際商事交易中，爭議在所難免。因此，如何高效解決爭議是國際商事交易中的一個重大課題。

訴訟作為傳統(tǒng)爭議解決方式，優(yōu)勢在于法院可依法律規(guī)定取得管轄權(quán)，但也存在明顯局限。一是訴訟原則上公開，并不符合當(dāng)事人保護商業(yè)秘密或維護商譽的考慮。二是判決執(zhí)行難度大，因為中國與部分國家未簽訂司法互助協(xié)定。三是適用外國法時通常涉及外國法的查明，這增加了法律適用難度。

仲裁是跨境爭議的優(yōu)選方式，其優(yōu)勢與跨境交易的需求高度契合。一是保密性強，仲裁程序與裁決結(jié)果一般不公開，可有效保護企業(yè)商業(yè)秘密。二是意思自治程度高，當(dāng)事人可自主選擇仲裁地、仲裁機構(gòu)與仲裁規(guī)則。三是執(zhí)行便利，依據(jù)《紐約公約》，外國仲裁裁決可在加入該公約的國家得到承認與執(zhí)行。

需要注意的是，仲裁協(xié)議的有效性是啟動仲裁的前提，缺少有效的仲裁協(xié)議，將導(dǎo)致無法通過仲裁方式解決爭議。當(dāng)然，采用訴訟還是仲裁，要根據(jù)具體交易的特點來決定，沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。比如，有的貸款合同會約定適用英國法并由英國法院審理，一種考慮是這類合同的事實和法律問題比較簡單，債權(quán)人相對容易獲得英國法院的簡易判決（summary judgement）并得到執(zhí)行。

最后，投資者與東道國間的爭議可通過國際投資仲裁解決，其中最典型的是ICSID仲裁。ICISD仲裁的主要依據(jù)是雙邊投資條約（BIT）（或者包含投資章節(jié)的區(qū)域自由貿(mào)易協(xié)定）和《華盛頓公約》。它的一個重要特點是裁決效力高，等同于東道國終審判決，東道國需直接執(zhí)行，不得通過國內(nèi)法院撤銷或上訴。此外，投資爭議也可通過商事仲裁機構(gòu)或臨時仲裁解決。

六、課程總結(jié)與學(xué)習(xí)建議

國際商事交易的學(xué)習(xí)須摒棄“死記硬背”的傳統(tǒng)模式，核心在于培養(yǎng)“法律思維”與“風(fēng)險預(yù)判能力”。

張老師建議同學(xué)們：一是關(guān)注規(guī)則動態(tài)，國際公約、國際貿(mào)易慣例與各國法律均處于動態(tài)變化中，這些變化將直接影響交易的法律適用。二是結(jié)合實務(wù)案例學(xué)習(xí)，通過具體案例理解法律規(guī)則的實際應(yīng)用，避免純理論學(xué)習(xí)導(dǎo)致的與實踐脫節(jié)。三是重視跨學(xué)科知識融合，國際商事交易涉及法律、金融、稅務(wù)、外語等多個領(lǐng)域，學(xué)習(xí)過程中應(yīng)多了解一些相關(guān)知識。

最后，作為法律人，我們要對法律抱有信心。縱使AI對法學(xué)學(xué)科帶來了明顯的沖擊，它也始終沒辦法根據(jù)個性化的需求提供精細化的法律服務(wù)，尤其是在國際商事交易領(lǐng)域。因此，同學(xué)們應(yīng)該努力加強自己的法學(xué)素養(yǎng)，成為一個不可替代的高素質(zhì)法律人。

綜述人：高全，北京大學(xué)法學(xué)院博士研究生